作者：惠博 商標(biāo)代理人

誠實(shí)信用原則是民法的一項(xiàng)基本原則，商標(biāo)法第三十二條即是貫徹誠實(shí)信用原則，體現(xiàn)了對(duì)在先使用并有一定影響的未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)。

在此，筆者通過對(duì)一個(gè)案例的淺析，幫助權(quán)利人了解在先使用商標(biāo)權(quán)利的保護(hù)條件，從而更好的保護(hù)自身的商標(biāo)權(quán)益及應(yīng)對(duì)惡意搶注商標(biāo)的行徑。

在第11890326號(hào)“快牙及圖”商標(biāo)無效宣告行政訴訟案件中，北京市高級(jí)人民法院認(rèn)定，鄰動(dòng)科技公司的“快牙及圖”商標(biāo)與爭議商標(biāo)在視覺上基本無差異，屬于相同的商標(biāo)標(biāo)志；鄰動(dòng)科技公司提供的證據(jù)可以證明在爭議商標(biāo)申請(qǐng)日前其“快牙及圖”商標(biāo)在與爭議商標(biāo)指定使用的相同或類似服務(wù)上形成了一定影響；安奇科技公司與鄰動(dòng)科技公司經(jīng)營領(lǐng)域相同，其應(yīng)當(dāng)知道鄰動(dòng)科技公司已經(jīng)在先使用并有一定影響的商標(biāo)，主觀惡意明顯。因此，認(rèn)定了爭議商標(biāo)系以不正當(dāng)手段惡意搶注他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。（[(2016]京行終4625號(hào)）

在上述案例可見，對(duì)于以注冊(cè)原則為商標(biāo)注冊(cè)制度的基本確權(quán)原則的我國而言，要實(shí)現(xiàn)未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)需要滿足較為嚴(yán)苛的條件。

首先，未注冊(cè)商標(biāo)必須是已經(jīng)使用并有一定影響的。由于制止他人以不正當(dāng)手段搶注，屬于注冊(cè)原則的例外，因此，要求未注冊(cè)商標(biāo)必須已經(jīng)使用，這是對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)提供保護(hù)的一個(gè)基本前提。同時(shí)，要求未注冊(cè)商標(biāo)需要具有“一定影響”，系在一定的地域范圍內(nèi)為一定范圍內(nèi)的相關(guān)公眾所知曉，這是對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)的必要條件。那么這里的商標(biāo)使用是否包含被動(dòng)使用呢？筆者認(rèn)為，商標(biāo)法的相關(guān)法律規(guī)定并未排除商標(biāo)的被動(dòng)使用，因此，在不違背商標(biāo)權(quán)人意志的情況下，商標(biāo)的被動(dòng)使用行為的合法性應(yīng)當(dāng)予以承認(rèn)。

其次，系爭商標(biāo)必須是以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)的?！安徽?dāng)手段”表明的是一種明知或應(yīng)知的心理狀態(tài)，即通常所說的惡意?！懊髦钡那闆r比較容易認(rèn)定，可以通過以下因素予以證明：銷售地域相同或接近、廣告宣傳覆蓋系爭商標(biāo)申請(qǐng)人所在地、與具有獨(dú)創(chuàng)性的商標(biāo)完全或者基本相同又無合理解釋、使用中存在對(duì)在先使用商標(biāo)的刻意攀附等。上述案件中，法院則根據(jù)兩公司“經(jīng)營領(lǐng)域相同”，認(rèn)定系爭商標(biāo)所有人具有主觀惡意。但是如果有證據(jù)可以證明當(dāng)事人純粹是出于善意的注冊(cè)和使用行為，則可能會(huì)準(zhǔn)予商標(biāo)的注冊(cè)，在第4571897號(hào)“同記陶然”商標(biāo)爭議行政糾紛一案中就作此認(rèn)定。（[2014]高行(知)終字第2581號(hào)）

前述兩個(gè)要件是以三十二條對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)提供保護(hù)的必要條件，缺一不可。同時(shí)，這兩個(gè)要件之間又具有內(nèi)在的聯(lián)系：商標(biāo)正是因?yàn)榫哂幸欢ㄓ绊?，從而具備一定商業(yè)價(jià)值，才成為他人不正當(dāng)搶注的目標(biāo)，“一定影響”可以成為判斷“不正當(dāng)手段”的一個(gè)事實(shí)；搶注人注冊(cè)商標(biāo)后，又往往進(jìn)行一些“不正當(dāng)”行為，意圖發(fā)揮商標(biāo)已經(jīng)確立起來的“一定影響”。因此，企業(yè)在進(jìn)行自身品牌建設(shè)的同時(shí)，一定不要忘記對(duì)自己品牌的保護(hù)，不要輕易讓別人動(dòng)了自己的奶酪。