作者：石海霞 專利代理人

專利流氓（Patent Troll）是指那些積極發(fā)動專利侵權(quán)訴訟以獲取賠償，卻從沒生產(chǎn)其專利產(chǎn)品的個人或公司。英語Patent Troll最初是在1993年使用，那時的含義與現(xiàn)在不同，主要是用來描述一些惡意提起專利訴訟的國家。關(guān)于Patent Troll的起源，一種說法認為，Patent Troll這一稱呼源自英特爾的Peter Detkin。2001年，Techsearch公司及其律師Raymond Niro發(fā)起了一場針對英特爾的專利訴訟，當時英特爾副法務長Peter Detkin用這個名詞來形容Techsearch公司及Raymond Niro。

與“專利流氓”相關(guān)的還有一些其他術(shù)語，包括專利持有公司（Patent Holding Company, PHC）、專利主張實體（Patent Assertion Entity, PAE）, 以及非執(zhí)業(yè)實體（Non-Practicing Entity, NPE）。目前，較常出現(xiàn)在大眾視野中的是NPE，NPE依賴于專利存在并將其專利許可給他人獲利，但并不制造產(chǎn)品。相對而言，NPE是一個更客觀而且削弱了貶義色彩的稱呼。那些利用專利主動發(fā)起侵權(quán)攻擊的個人或?qū)嶓w更愿意稱呼自己是NPE，而不愿意冠以流氓的帽子，而專利權(quán)人在受到這些訴訟攻擊時則傾向于用“流氓”來稱呼這種行為，以示不屑和諷刺。

被冠以“流氓”的帽子，但是NPE仍然樂此不疲地發(fā)起訴訟，這是何故？當然是有利可圖。NPE例如可以通過如下兩種方式獲得專利：第一種方式，它們可以雇傭研發(fā)工程師，這些工程師的作用就是設想可專利的技術(shù)內(nèi)容；第二種方式，購買已有的專利。在獲得專利之后，NPE可以挑選目標對象下手。NPE會要求正在使用相關(guān)專利的公司接受它們的專利許可，進而收取專利使用費，一旦有公司不同意，NPE就利用手里握有的專利將他們告上法庭。

NPE出手時通?？赡苡腥缦驴剂浚?

1. 訴訟成本低

如果NPE能夠發(fā)動侵權(quán)程序而不會導致很大的成本風險，那么NPE就會有動機去發(fā)起訴訟。

2. 對方的訴訟成本高

在NPE使用專利發(fā)起侵權(quán)攻擊時，如果對方贏得訴訟的成本非常高，那么NPE就有可能從中獲利，因為在這種情況下，對于雙方而言，和解的壓力很大，通過和解可以避免在訴訟中投入更多的成本。

3. 不確定性

如果一個案子的結(jié)果難以預測，尤其是由于與高昂的訴訟成本掛鉤而導致結(jié)果的不確定時，NPE將有利可圖。NPE會針對多個此類不確定性較大的案子提起訴訟來賭一把，畢竟大量的案件中總會有一兩個能夠勝訴。

4. 市場規(guī)模

如果NPE的專利在某個區(qū)域有強大的市場，那么NPE可能會在此區(qū)域提起訴訟。

5. 速度

訴訟和無效案件的處理速度越快，則越有利于NPE逼迫對方和解。NPE會挑選這種速度上有優(yōu)勢的法院或區(qū)域來發(fā)動攻擊。

歐洲由于其專利案件審判法官均具備行業(yè)的專業(yè)知識，而不是類似于美國的陪審團制度，因而案件的不確定性較小。另外，在美國，敗訴方不是必然要支付勝訴方的費用，而在歐洲，通常會要求敗訴方支付勝訴方費用的至少一部分，因而，就敗訴成本而言，歐洲對NPE更加不利。綜合上述兩點，目前，美國仍然是NPE活躍的主戰(zhàn)場。

另外，由于中國訴訟和無效案件的耗時程度和成本均小于美國，NPE近年來也更多地把目光投向了中國。可以預計，隨著中國企業(yè)的技術(shù)進步以及專利布局的日益強化，未來中國專利權(quán)人與NPE之間的交鋒必不可少。