作者：陳柏成 專利代理人

在進(jìn)行一份專利申請文件撰寫時，我們首先需要確定該專利申請文件需要保護(hù)的主題。在確認(rèn)了主題之后，我們才能圍繞著該主題對核心技術(shù)方案進(jìn)行描述，從而確定獨立權(quán)利要求。由此可見，主題的確定在專利申請文件的撰寫過程中，起著基礎(chǔ)性、方向性的重要作用，同時主題也決定著專利的保護(hù)標(biāo)的。實務(wù)中，在擬定專利申請文件的保護(hù)主題時，可以從以下幾方面入手：

1、確定保護(hù)客體是否屬于可授權(quán)的主題

專利法第二條、第五條以及第二十五條對專利可授權(quán)主題以及不可授權(quán)主題進(jìn)行了描述和限定。其中，不可授權(quán)主題主要包括三種類型。第一種類型是一些主題本身就不屬于專利法第二條規(guī)定的發(fā)明創(chuàng)造的范疇，例如：專利法第二十五條限定的“科學(xué)發(fā)現(xiàn)”、“智力活動的規(guī)則和方法”；第二種類型是一些主題雖然屬于發(fā)明創(chuàng)造的范疇，但是因為某些原因或政策考慮不宜以專利的方式給予保護(hù)，例如專利法第二十五條規(guī)定的“疾病的治療方法”、“動植物的品種”、“用原子彈核變換方法獲得的物質(zhì)”、“對平面印刷品的圖案、色彩或者兩者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識作用的設(shè)計”；第三種類型是專利法第五條規(guī)定的有關(guān)一些主題的實施會違反社會道德、妨害公共利益，因此不能授予專利權(quán)，例如賭博、吸毒產(chǎn)品等。我們在設(shè)定主題時，首先需要排除上述不可授予專利權(quán)的主題。一個常見的例子，我們經(jīng)常遇到保護(hù)客體涉及計算機(jī)程序的專利申請，由于計算機(jī)程序?qū)儆谏鲜鲋械摹爸橇顒拥囊?guī)則和方法”，因此我們在設(shè)置主題時，不能將主題設(shè)置成“一種程序”、“一種補(bǔ)丁”等實質(zhì)為計算機(jī)程序的主題。我們可以根據(jù)計算機(jī)程序的流程撰寫相應(yīng)的方法和產(chǎn)品類權(quán)利要求，例如“一種……方法”、“一種……裝置”。

2、主題類型與技術(shù)方案匹配

專利申請的主題類型分為方法類主題和產(chǎn)品類主題。在確定專利文件主題時，需要考慮專利文件本身的技術(shù)方案是對方法的改進(jìn)還是對產(chǎn)品的改進(jìn)，亦或是對方法和產(chǎn)品的同時改進(jìn)。在確定主題時需要根據(jù)技術(shù)方案的類型確定與技術(shù)方案相匹配的主題類型，用以確保權(quán)利要求的技術(shù)特征部分可以清晰完整的描述整個技術(shù)方案。

3、遵守侵權(quán)易認(rèn)定原則

專利主題的類型和具體內(nèi)容都會影響侵權(quán)主題是否容易認(rèn)定。因此，在確定保護(hù)主題時，需要考慮該保護(hù)主題在被侵權(quán)時是否容易被確認(rèn)。專利法第十一條第一款分別規(guī)定了不同主題類型的不同保護(hù)范圍。對于產(chǎn)品類保護(hù)主題，其排他權(quán)的效力范圍是：未經(jīng)許可不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的的制造、使用、許諾銷售、銷售以及進(jìn)口該專利保護(hù)的產(chǎn)品；對于方法類保護(hù)主題，其排他權(quán)的效力范圍是未經(jīng)許可不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的的使用該專利方法，以及使用、許諾銷售、銷售或者進(jìn)口利用該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。顯然產(chǎn)品類的權(quán)利要求和方法類權(quán)利要求的保護(hù)范圍有較大的區(qū)別。侵權(quán)認(rèn)定時，在產(chǎn)品類專利主題中，大部分可以顯而易見地確定侵權(quán)產(chǎn)品與被侵權(quán)專利所公開的產(chǎn)品是否具有相同的技術(shù)特征；但是，在方法類專利主題中，由于一般取證較為困難，很多時候難以確定侵權(quán)產(chǎn)品是否根據(jù)被侵權(quán)專利所公開的方法得出的。

在確定主題的具體內(nèi)容時，還需要考慮該保護(hù)主題在被侵權(quán)時是否容易被認(rèn)定。如果被保護(hù)主題是一個無法單獨制造、使用、銷售的客體，那么專利申請被侵權(quán)時，可能很難認(rèn)定侵權(quán)主體。例如，在一個專利文件中，發(fā)明人提供了一種異方性導(dǎo)電膠膜連接電阻的測量方法，該異方性導(dǎo)電膠膜應(yīng)用在連接集成電路的不同端子，在該方法中，不僅包括測量裝置對異方性導(dǎo)電膠膜的測量，還包括對集成電路端子的改進(jìn)。首先，可以將該專利文件的第一個主題設(shè)定為“一種異方性導(dǎo)電膠膜連接電阻的測量方法”或“一種異方性導(dǎo)電膠膜連接電阻的測量裝置”，這兩個主題都可以在權(quán)利要求的技術(shù)特征部分全面地描述該專利文件公開的內(nèi)容。然而，“一種異方性導(dǎo)電膠膜連接電阻的測量裝置”中包含設(shè)置在集成電路端子上的探針墊，“一種異方性導(dǎo)電膠膜連接電阻的測量裝置”并不是一個可以單獨制造、使用、銷售的客體，在專利申請被侵權(quán)時，很難認(rèn)定侵權(quán)主體?！爱惙叫詫?dǎo)電膠膜連接電阻的測量方法”是一種方法類主題，也很難確定侵權(quán)產(chǎn)品是否根據(jù)被侵權(quán)專利所公開的方法得出的。因此，可以在“一種異方性導(dǎo)電膠膜連接電阻的測量裝置”、“一種異方性導(dǎo)電膠膜連接電阻的測量方法”之后補(bǔ)充一個“集成電路”的主題，用以保護(hù)企圖利用該“一種異方性導(dǎo)電膠膜連接電阻的測量裝置”而生產(chǎn)的集成電路。

4、合理布局確保保護(hù)范圍最大化

一般來說，產(chǎn)品的產(chǎn)業(yè)鏈大致分為上游、中游和下游。產(chǎn)業(yè)上游主要涉及產(chǎn)品的原材料；產(chǎn)業(yè)中游主要涉及產(chǎn)品的零部件、組件等；產(chǎn)業(yè)的下游主要涉及最終產(chǎn)品。如果產(chǎn)業(yè)上游的原材料沒有創(chuàng)新，而創(chuàng)新點主要在于產(chǎn)業(yè)中游的零部件上，那么權(quán)利要求的保護(hù)主題就應(yīng)該定在產(chǎn)業(yè)中游的零部件及產(chǎn)業(yè)下游的最終產(chǎn)品上而不是僅在最終產(chǎn)品上。原因很容易理解：如果保護(hù)主題僅定在最終產(chǎn)品上，那么該零部件的制造商、銷售商以及利用該零部件的其他產(chǎn)品的制造商、銷售商則不會構(gòu)成直接侵權(quán)。

因此，在一個專利申請中，不能局限于技術(shù)交底中所提供的保護(hù)主題進(jìn)行撰寫，在不影響專利申請文件創(chuàng)造性的前提下，可以根據(jù)核心發(fā)明點盡可能地尋找最小的保護(hù)主題，實現(xiàn)主題從小到大保護(hù)原則，從而使得該專利申請的保護(hù)范圍最大化。例如，在一個專利申請中，對顯示面板上的像素電路進(jìn)行了改進(jìn)，產(chǎn)品保護(hù)主題應(yīng)該確定為：一種像素電路、一種顯示面板以及一種顯示設(shè)備。

保護(hù)主題的確定需要以核心發(fā)明點出發(fā)，結(jié)合技術(shù)角度，市場角度、維權(quán)角度選擇合適的主題，進(jìn)而進(jìn)行保護(hù)主題的全面布局，只有保護(hù)主題涵蓋了所有可能的保護(hù)范圍，才是對申請人利益最大化的根本表現(xiàn)。