作者：王小兵 執(zhí)行主任、合伙人、律師、專利代理人

技術合同，是當事人就技術開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務訂立的確立相互之間權利和義務的合同。訂立技術合同，應當有利于科學技術的進步，加速科學技術成果的轉(zhuǎn)化、應用和推廣。技術合同在科技型企業(yè)中發(fā)揮著重要作用，技術合同的管理是企業(yè)知識產(chǎn)權管理的一部分。企業(yè)在技術合同管理中的法律風險主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

一、因簽約主體不具有民事主體資格而產(chǎn)生糾紛

這種情況經(jīng)常發(fā)生在企業(yè)與科研院所進行技術合作的過程中。代表科研院所簽約的并非具有民事主體資格的科研組織，而是其下屬的院系、研究所、研究室、課題組等分支機構(gòu)。由于這些分支機構(gòu)不具有民事主體資格，故理論上不能成為簽約主體。

但不具有民事主體資格的科研組織訂立的技術合同，經(jīng)法人或者其他組織授權或者認可的，視為法人或者其他組織訂立的合同，由法人或者其他組織承擔責任。未經(jīng)法人或者其他組織授權或者認可的，由該科研組織成員共同承擔責任，但法人或者其他組織因該合同受益的，應當在其受益范圍內(nèi)承擔相應責任。

可見，企業(yè)與不具有民事主體資格的科研組織簽訂技術合同，一旦發(fā)生糾紛，合同相對方在責任承擔方面具有很大不確定性。故企業(yè)在與這些科研組織簽約時，應認真核查其主體資格方面的證件，盡量與其上級法人組織簽訂合同，以保障履約能力和責任承擔能力。

二、因技術合同被撤銷產(chǎn)生糾紛

合同撤銷是指當事人對合同的內(nèi)容有重大誤解或顯失公平，可以經(jīng)利害關系當事人請求，撤銷該合同，使其已經(jīng)發(fā)生的法律效力歸于消滅。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方也有權請求人民法院或者仲裁機構(gòu)撤銷合同。技術合同被撤銷后，前期的合同談判工作可能功虧一簣，極易引發(fā)糾紛。被撤銷的合同自始沒有法律約束力，被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還，不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

任何一方都不愿意看到已達成的技術合同被撤銷。為此，在簽訂技術合同時，應當遵守誠實信用原則、公平原則，如實地披露相關信息。對于可能造成對方重大誤解的信息，應當提請對方注意，絕不能以欺詐、脅迫手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下簽訂技術合同。合同被撤銷后，盡量通過協(xié)商的方式區(qū)分法律責任，解決矛盾糾紛。如果協(xié)商不成，及時通過訴訟或仲裁的方式主張權利。

三、因技術合同被無效產(chǎn)生糾紛

我國《合同法》第五十二條規(guī)定合同無效的情形主要有：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

另外，根據(jù)《合同法》第三百二十九條之規(guī)定：“非法壟斷技術、妨礙技術進步或者侵害他人技術成果的技術合同無效”。“非法壟斷技術、妨礙技術進步”，主要是指一方當事人利用合同條款限制另一方在合同技術的基礎上進行新的研究開發(fā)，限制另一方從其他渠道吸收技術，或者阻礙另一方根據(jù)市場的需要，按照合同的方式充分實施專利和非專利技術。

無效的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同無效后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還，不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。

當然，實踐中，技術合同被宣告無效的案例是非常少見的，法院通常不會輕易宣告一份合同無效。除非技術合同本身確實符合上述無效的情形。同樣，為避免技術合同無效，當事人雙方應當遵循誠實信用和公平原則簽訂和履行合同。特別是，技術合同的內(nèi)容不能損害國家利益或社會公共利益，不能非法壟斷技術，妨礙技術進步。

四、因合同相對方不具有履約能力而導致合同不能履行

合同相對方不具有履約能力，主要是指相對方不具有履行技術合同的相應資質(zhì)、專業(yè)技術知識、技術服務條件等，導致技術合同無法履行。實踐中，不排除部分單位或個人因利益驅(qū)使而隱瞞自身技術實力，與他人簽訂技術合同，但在履行階段卻無法勝任工作。此時，雖然其要承擔違約責任，但給對方造成的損失卻是難以彌補的。

筆者建議，企業(yè)在與他方簽訂技術合同前，應當對相對方進行盡職調(diào)查，包括但不限于調(diào)查該企業(yè)的行業(yè)地位、商業(yè)信譽、企業(yè)的履約記錄、企業(yè)財務報表上體現(xiàn)的盈利能力、是否受到任何行政處罰或者處罰是否影響企業(yè)的商譽或履約能力等。具體到技術項目，還可以讓相對方提供相應的資質(zhì)文件和技術人員簡歷，類似項目的經(jīng)驗和案例，以供核查和判斷是否具有技術能力，再決定是否與之簽訂技術合同。切不可未進行前期的相關調(diào)查就輕易簽訂合同。同時，雙方也可以在技術合同中約定保證條款，提供擔保以保障合同順利履行。

五、因驗收標準約定不明而產(chǎn)生糾紛

驗收標準在技術合同中屬于非常重要的條款之一，因為它涉及到技術成果交付是否合格。如果沒有約定驗收標準或者驗收標準約定不明，將導致合同雙方對技術成果的驗收失去參照，極易引發(fā)糾紛。

為此，筆者建議，技術合同雙方應當約定技術成果的驗收標準，特別是驗收的方法、指標、程序等，應當盡量詳細，易于操作，避免歧義。如果簽訂合同時，對驗收標準約定不明的，雙方也可以在后續(xù)合同履行過程中簽訂補充協(xié)議來進行明確約定。另外，雙方還應當從公平、公正和誠實信用原則出發(fā)，合理地解釋驗收標準，必要時雙方也可以通過專家鑒定會、專家論證會的方式來對技術成果進行驗收或者委托第三方機構(gòu)進行驗收。

六、因技術合同用語不規(guī)范而產(chǎn)生歧義

如果技術合同未經(jīng)專業(yè)人士起草或?qū)徍?，常常發(fā)生合同用語不規(guī)范的情形，用語不規(guī)范的后果是得不到法律、法規(guī)的支持且容易產(chǎn)生歧義。比如：因為法律、法規(guī)或司法解釋中并未出現(xiàn)過“獨家許可使用”的用語，那么技術合同中的“獨家許可使用”到底可以解讀為“獨占許可使用”還是“排他許可使用”？顯然，不同的解讀意味著對權利的限制范圍不同。還有一些行業(yè)術語、技術術語都有其特定含義，如果不規(guī)范使用極易引發(fā)糾紛。

所以，技術合同應當由專業(yè)人士起草或?qū)徍耍贤迷~應當采用法律專業(yè)術語或技術專業(yè)術語，對于新興詞語或爭議詞語，應當在合同中對該詞語進行必要的解釋和說明。因用語不規(guī)范引發(fā)糾紛的，各方應當本著公正、公平和誠實信用的原則對用語進行解釋，也可以聯(lián)系上下文及合同目的對用語進行合理解釋。

七、因未及時制止違約行為而導致?lián)p失擴大

當事人應當按照約定全面履行自己的義務，應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。一旦一方發(fā)生違約，另一方如果不及時制止任由違約行為發(fā)展，則極易導致?lián)p失擴大，還會被解讀為默認對合同義務進行了變更。

因此，在技術合同履行過程中，如果一方違約，另一方應當通過口頭或書面形式及時加以制止，并要求對方立即改正，全面履行義務。針對持續(xù)的違約行為，守約方應當考慮采用先履行抗辯、同時履行抗辯、不安抗辯等措施，防止損失擴大。如若對方經(jīng)過經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行或者違約行為導致合同目的無法實現(xiàn)的，守約方可根據(jù)具體情況解除合同并要求對方承擔違約責任。

八、因?qū)夹g成果歸屬約定不明而喪失知識產(chǎn)權

技術成果歸屬主要體現(xiàn)在技術開發(fā)合同中，特別是委托開發(fā)合同、合作開發(fā)合同。企業(yè)應特別注意在此兩類合同中的技術成果歸屬約定。

根據(jù)我國《合同法》相關規(guī)定：委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的以外，申請專利的權利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權的，委托人可以免費實施該專利。研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的以外，申請專利的權利屬于合作開發(fā)的當事人共有。當事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。合作開發(fā)的當事人一方聲明放棄其共有的專利申請權的，可以由另一方單獨申請或者由其他各方共同申請。申請人取得專利權的，放棄專利申請權的一方可以免費實施該專利。合作開發(fā)的當事人一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利。

可見，在委托開發(fā)合同和合作開發(fā)合同中，技術成果的歸屬首先是尊重當事人雙方的約定，如果沒有約定或約定不明的，才按照我國《合同法》的上述規(guī)定確定歸屬。顯然，企業(yè)在簽訂技術開發(fā)合同時就應該有意識地對技術成果歸屬問題進行約定，以免喪失權利。對于在本次開發(fā)的技術成果基礎上進行后續(xù)研發(fā)所得到的技術成果，如果雙方能夠在技術合同中加以明確則更好不過。

九、因侵犯第三方知識產(chǎn)權而導致合同不能履行

技術合同履行過程中，有時會使用現(xiàn)有技術或在現(xiàn)有技術基礎上進行后續(xù)研發(fā)，故對現(xiàn)有技術的權利核查就顯得尤為必要。因為如果現(xiàn)有技術是合同雙方以外第三人享有知識產(chǎn)權，則該項現(xiàn)有技術不能自由實施，需要經(jīng)過許可才行。但實踐中，很多企業(yè)并未關注到這一點，想當然地將他人享有知識產(chǎn)權的技術拿來使用進行開發(fā)，最終由于侵犯第三方的知識產(chǎn)權而被迫停止，導致合同不能履行。

為此，正確的做法應當是，任何在技術合同履行過程中使用到的現(xiàn)有技術都應當進行權屬核查，判斷自由實施的可能性。如果是合同雙方當事人享有知識產(chǎn)權的技術，則可以在合同中約定使用的權限、范圍、時間。如果是第三方享有知識產(chǎn)權的技術，則應當取得第三方的許可。如果第三方不予許可，則應當放棄使用或采用技術規(guī)避手段達到不侵權的目的。總之，應當將侵害第三方知識產(chǎn)權的法律風險降至最低，以利于本技術合同的順利實施。

十、因未及時主張權利而導致超過訴訟時效

根據(jù)我國《民法總則》中關于訴訟時效的相關規(guī)定：向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為三年。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。訴訟時效期間自權利人知道或者應當知道權利受到損害以及義務人之日起計算。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。但是自權利受到損害之日起超過二十年的，人民法院不予保護，有特殊情況的，人民法院可以根據(jù)權利人的申請決定延長。訴訟時效期間屆滿的，義務人可以提出不履行義務的抗辯。

另外，在訴訟時效期間，有下列情形之一的，訴訟時效中斷，從中斷、有關程序終結(jié)時起，訴訟時效期間重新計算：（一）權利人向義務人提出履行請求；（二）義務人同意履行義務；（三）權利人提起訴訟或者申請仲裁；（四）與提起訴訟或者申請仲裁具有同等效力的其他情形。所以，如果權利人在訴訟時效期間未積極主張權利，則時效期間屆滿后，極易喪失勝訴權。故技術合同一方當事人因自身權利受到損害，應當及時在訴訟時效期間主張權利，如果來不及通過訴訟或仲裁方式主張的，也可以先通過發(fā)函等書面方式或電子方式向義務人提出履行請求以中斷訴訟時效。

以上是筆者總結(jié)的企業(yè)在技術合同簽訂、履行、管理等活動中常見的法律風險及相應的防范措施。當然，由于技術合同的復雜性，法律風險點非常多，本文僅拋磚引玉，供大家參考。