作者： 朱悅律師、專利代理人

企業(yè)的客戶名單往往承載著企業(yè)的供銷渠道，對于貿(mào)易公司、類貿(mào)易公司的企業(yè)來說，企業(yè)的客戶名單更直指企業(yè)的運營命脈。當(dāng)直接接觸客戶的員工在離職時，企業(yè)如何保護(hù)自身的客戶名單，是企業(yè)重要管理內(nèi)容之一。雖然，“客戶名單”作為商業(yè)秘密中的經(jīng)營信息，長久以來都作為《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》保護(hù)的客體 之一，但如何盡可能確保企業(yè)的“客戶名單”構(gòu)成受法律保護(hù)的“特定的客戶名單”，本文將從案例中提煉、借鑒。

一、 構(gòu)成商業(yè)秘密中特定客戶名單的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

客戶名單作為商業(yè)秘密的內(nèi)容之一，必然具備商業(yè)秘密的三大屬性：秘密性、價值性、保密性 。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱“反法司法解釋”）第九條列舉了有關(guān)信息不構(gòu)成不為公眾所知悉的6種情形。同時，第十、十一條還對商業(yè)秘密的價值性、保密性進(jìn)行了分別表述：“有關(guān)信息具有現(xiàn)實的或者潛在的商業(yè)價值，能為權(quán)利人帶來競爭優(yōu)勢的”應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性”、“權(quán)利人為防止信息泄漏所采取的與其商業(yè)價值等具體情況相適應(yīng)的合理保護(hù)措施，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第十條第三款規(guī)定的‘保密措施’”，并在第十一條中列舉了應(yīng)當(dāng)認(rèn)定權(quán)利人采取了保密措施的7種情形。

由于，“特定客戶名單”保護(hù)的是經(jīng)營者為實現(xiàn)與特定客戶之間的信任和穩(wěn)定關(guān)系而長期積累和付出，屬于經(jīng)營者獨有、獨享的客戶信息。正是因為經(jīng)營者掌握了這些商業(yè)信息，使其占據(jù)了市場先機，具有了競爭優(yōu)勢，并為后續(xù)的交易節(jié)約了成本。因此，特定的交易習(xí)慣、意向、內(nèi)容等信息對于判斷客戶名單是否構(gòu)成商業(yè)秘密具有重要作用。因此，“特定客戶名單”除以上三大屬性外，還應(yīng)當(dāng)包括經(jīng)過權(quán)利人耗費大量人力物力而所獲得的深度信息，包括：客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易的習(xí)慣、意向、價格、內(nèi)容等，包括匯集眾多上述深度信息的客戶名冊，以及與上述客戶保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系。

二、 關(guān)于權(quán)利人主張?zhí)囟蛻裘麊蔚呐e證責(zé)任與證據(jù)內(nèi)容

反法司法解釋第十四條明確了權(quán)利人的舉證責(zé)任：當(dāng)事人指稱他人侵犯其商業(yè)秘密的，應(yīng)當(dāng)對其擁有的商業(yè)秘密符合法定條件、對方當(dāng)事人的信息與其商業(yè)秘密相同或者實質(zhì)相同以及對方當(dāng)事人采取不正當(dāng)手段的事實負(fù)舉證責(zé)任。其中，商業(yè)秘密符合法定條件的證據(jù)，包括商業(yè)秘密的載體、具體內(nèi)容、商業(yè)價值和對該項商業(yè)秘密所采取的具體保密措施等。

在主張“客戶名單”商業(yè)秘密的案件中，對于客戶名單需符合法定要件的證據(jù)內(nèi)容上，一般達(dá)到“秘密性”、“價值性”的證明目的并不困難，但如何達(dá)到“保密性”、“經(jīng)過權(quán)利人耗費大量人力物力而所獲得的深度信息”、“長期穩(wěn)定交易關(guān)系”的證明目的，需要權(quán)利人對證據(jù)進(jìn)行梳理和選擇。

1. 對“保密性”認(rèn)定的借鑒——合同的附隨保密義務(wù)不必然視為權(quán)利人采取保密措施

在張家港市恒立電工有限公司清算組與江蘇國泰國際集團(tuán)國貿(mào)股份有限公司、張家港市宇陽橡塑電器有限公司侵害商業(yè)經(jīng)營秘密糾紛申訴案 中，最高人民法院認(rèn)為：盡管根據(jù)合同法規(guī)定，當(dāng)事人不論在合同的訂立過程、履約過程，還是合同終止后，對其知悉的商業(yè)秘密都有保密、不得泄露或者不正當(dāng)使用的附隨義務(wù)。但合同的附隨義務(wù)與商業(yè)秘密的權(quán)利人對具有秘密性的信息采取保密措施是兩個不同的概念，不能以國貿(mào)公司負(fù)有合同法上的保密附隨義務(wù)來判定恒立公司對其主張的信息采取了保密措施?！鳛樯虡I(yè)秘密保護(hù)的信息，權(quán)利人必須有將該信息作為秘密進(jìn)行保護(hù)的主觀意識，而且還應(yīng)當(dāng)實施了客觀的保密措施，這是因為商業(yè)秘密既然是通過自己保密的方式產(chǎn)生的權(quán)利，如果權(quán)利人自己都沒有采取保密措施，就沒有必要對該信息給予保護(hù)，這也是保密措施在商業(yè)秘密構(gòu)成中的價值和作用所在。而派生于誠實信用原則的合同的附隨義務(wù)，是根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行的附屬于主債務(wù)的從屬義務(wù)，其有別于商業(yè)秘密構(gòu)成要件“保密性”這種積極的行為，并不體現(xiàn)商業(yè)秘密權(quán)利人對信息采取保密措施的主觀愿望以及客觀措施。案例中的恒立公司清算組既沒有證據(jù)證明其對請求保護(hù)的信息采取了客觀的保密措施，更沒有證據(jù)證明該保密措施的合理性……僅就恒立公司沒有采取防止信息泄露的任何合理保護(hù)措施，該信息也不具備商業(yè)秘密構(gòu)成要件。

2. 對“深度信息”標(biāo)準(zhǔn)的借鑒——僅有客戶名稱、僅簽定框架約定不等于獲得深度信息

（1） 在上海通路快建網(wǎng)絡(luò)服務(wù)外包有限公司與上海頌福酒業(yè)有限公司、徐衛(wèi)豐等侵害商業(yè)秘密糾紛二審案件 中，上海知識產(chǎn)權(quán)法院認(rèn)為：商業(yè)秘密中的客戶名單，并不是簡單的客戶名稱，通常必須有名稱以外的深度信息。上訴人主張其客戶名單包括客戶姓名、聯(lián)系方式、投資意向、投資金額，并提供了用以證明上述客戶名單具體內(nèi)容的《汾酒杏花村系列酒項目客戶信息》，但該客戶信息中并未載明客戶的投資意向、投資金額，且其中所記載的客戶姓名、聯(lián)系方式等亦殘缺、不完整，故現(xiàn)有證據(jù)不足以認(rèn)定上訴人主張的客戶名單符合商業(yè)秘密的法定條件，上訴人對此應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

（2） 在維必瑪電器（汕頭）有限公司、陳群峰侵害商業(yè)秘密糾紛案件 中，法院認(rèn)為，維必瑪電器與案外人均簽訂了《經(jīng)銷合作協(xié)議書》，還對合作事項進(jìn)行了初步的框架約定，但并未涉及具體的產(chǎn)品交易信息。該兩份協(xié)議書除了提供客戶名稱外，并沒有提供相關(guān)的交易習(xí)慣、意向、客戶需求等進(jìn)一步的信息，無法體現(xiàn)區(qū)別于相關(guān)公知信息的特殊客戶信息，而且也無法體現(xiàn)能給權(quán)利人帶來現(xiàn)實或潛在商業(yè)價值的經(jīng)營信息，無法滿足商業(yè)秘密所要求的秘密性、經(jīng)濟性和實用性。故維必瑪電器所主張的客戶名單不符合商業(yè)秘密的法定條件。

3. 對“保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系”舉證的借鑒——交易憑證的多樣化

在希施生物科技（上海）有限公司等訴吉爾生化（上海）有限公司侵害經(jīng)營秘密糾紛一案 中，法院認(rèn)為，僅僅包含客戶的名稱、地址及聯(lián)系方式的客戶信息往往從公共渠道容易獲得，較難構(gòu)成商業(yè)秘密，而客戶的交易習(xí)慣、交易需求、價格承受能力甚至客戶主管人員的個性等信息往往是區(qū)別于公知信息的特殊客戶信息，可以構(gòu)成受保護(hù)的經(jīng)營秘密。由于這些特殊的客戶信息有可能處于動態(tài)，難以直接明確的通過某種方法予以固定，故可以通過分析權(quán)利人開發(fā)客戶投入的時間與人力、物力成本以及雙方長期穩(wěn)定的交易往來等情況來判斷該客戶信息是否區(qū)別于從公共渠道容易獲得的企業(yè)名錄……吉爾生化公司提交的其與四家客戶的產(chǎn)品發(fā)票、海關(guān)出口貨物報關(guān)單表明吉爾生化公司與涉案四家客戶從2010年至2013年期間一直存在長期穩(wěn)定的交易關(guān)系。由此法院認(rèn)定，吉爾生化公司主張的客戶信息構(gòu)成吉爾生化公司的商業(yè)秘密。

4. 對“商業(yè)秘密的載體”舉證的借鑒——承載商業(yè)秘密的載體是權(quán)利人付出一定的人力、物力長期積累的固定形式

在杭州富陽仁尚企業(yè)管理咨詢有限公司與杭州富陽銘德教育科技有限公司、項加波侵害經(jīng)營秘密糾紛一審 案件中，法院認(rèn)為：仁尚公司雖然明確其所主張的的商業(yè)秘密客體為“客戶名單”經(jīng)營信息，但并未提供其商業(yè)秘密的具體載體，僅在提交的體驗式培訓(xùn)協(xié)議書、培訓(xùn)資料等材料中反映了所主張的兩份“客戶名稱”，既無法確定該兩個客戶是否系仁尚公司付出一定的人力、物力長期積累的固定且有獨特身份信息的特定客戶，也無法反映該兩位客戶的特定交易習(xí)慣、交易條件和交易需求等信息內(nèi)容，致使本院無法確定其主張的商業(yè)秘密具體內(nèi)容，逕而無法認(rèn)定該兩份客戶名單是否屬于區(qū)別于公知的特定客戶信息，是否具有相應(yīng)的商業(yè)價值，從而不能判定其是否屬于商業(yè)秘密中的“經(jīng)營信息”，由此產(chǎn)生的法律責(zé)任應(yīng)由仁尚公司承擔(dān)。

三、 上述案例的借鑒

1. 關(guān)于保密措施

一般情況下，企業(yè)設(shè)立物理性的保密措施，以及與員工通過簽訂《勞動合同》、《保密協(xié)議》、《保密守則》等形式規(guī)制或約定員工的保密義務(wù)，無論何種形式形成的保密措施，都應(yīng)體現(xiàn)企業(yè)將信息作為秘密進(jìn)行保護(hù)的主觀意識以及相應(yīng)客觀行為。大型企業(yè)除有針對全體員工的保密守則外，還可以根據(jù)員工層級、項目內(nèi)容制定更細(xì)致的保密規(guī)則、明確保密內(nèi)容、違約責(zé)任等條款。

2. 關(guān)于“深度信息”的標(biāo)準(zhǔn)

如果在案件中，當(dāng)事人僅提供客戶名稱，很難被認(rèn)定為企業(yè)的“深度信息”，所謂“深度信息”需要經(jīng)過權(quán)利人耗費大量人力物力而所獲得，包括客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易的習(xí)慣、意向、價格、內(nèi)容等。從證明該信息是“經(jīng)過權(quán)利人耗費大量人力物力而所獲得”的，可以從獲得信息的時間跨度、獲得渠道和方式、獲得的具體內(nèi)容、信息更新次數(shù)、維護(hù)信息的成本支出等各方面加以考慮。

3. 關(guān)于“保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系”的標(biāo)準(zhǔn)

除當(dāng)事人與客戶間的合同、發(fā)票、證據(jù)等交易信息外，送貨單、物流單、海關(guān)進(jìn)出口貨物報關(guān)單，乃至當(dāng)事人與客戶間的聊天記錄都可以作為“保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系”的憑證。根據(jù)不同行業(yè)，對“長期”和“穩(wěn)定”的標(biāo)準(zhǔn)不可一概而論，有些行業(yè)一年一兩單是常態(tài)，有些行業(yè)每月好幾單也是常態(tài)，不同企業(yè)可以根據(jù)自身的行業(yè)屬性進(jìn)行認(rèn)定。

在商業(yè)秘密案件中，除上文所述的權(quán)利證據(jù)外，當(dāng)事人還當(dāng)然對對方當(dāng)事人的信息與其商業(yè)秘密相同或者實質(zhì)相同以及對方當(dāng)事人采取不正當(dāng)手段的事實負(fù)舉證責(zé)任，由于在不同案件中涉及的事實各不相同，并且存在相當(dāng)部分的案件取證困難的情況，因此，本文僅探討商業(yè)秘密案件中，當(dāng)事人對其主張的商業(yè)秘密負(fù)有的舉證責(zé)任和證據(jù)內(nèi)容，與大家共商。