作者：傅磊 專利代理人
繼之前對德國發(fā)明專利審查實踐的介紹，在此進(jìn)一步介紹德國發(fā)明專利授權(quán)后的程序：異議、無效（訴訟）。在攻擊一個專利時，可以對該專利提出異議（Einspruch）或無效。總體而言，異議是在德國專利商標(biāo)局（DPMA）進(jìn)行，優(yōu)點是成本劃算，缺點是束縛于期限。無效是在聯(lián)邦專利法院進(jìn)行，缺點是相當(dāng)昂貴，優(yōu)點是在任何時間都可提出。
DPMA的異議程序
就異議而言，可在授權(quán)公布之后9個月內(nèi)（否則過了異議期，專利就具有法律上確定的效力）提出異議，需要交納200歐元異議費，任何人（排除專利權(quán)人）都能提交異議。但是提交異議必須含有：現(xiàn)有技術(shù)和爭辯理由。在實踐中，通常要求給出詳細(xì)的爭辯理由，在先使用的證據(jù)較為有利，因為相比于文獻(xiàn)而言，審查員不容易找到在先使用的證據(jù)。
異議的理由包括：被專利法排除在外的主題；不具新穎性；不具創(chuàng)造性；不具工業(yè)適用性；公開不充分；竊取專利（專利內(nèi)容是從第三人處非法獲得）；不容許的延伸（延伸到后來的發(fā)明）。
在此，給出實踐中的一個有關(guān)異議的案例是，某德國汽車公司與其客戶商談技術(shù)合作事宜，雙方談崩之后該德國汽車公司將該客戶的技術(shù)申請為自己的專利，后來該客戶對該專利提起異議，理由就是竊取專利（專利內(nèi)容是從第三人處非法獲得）。
在異議中，書面爭辯和反駁的次數(shù)不限，根據(jù)當(dāng)事人的請求/官方要求來進(jìn)行口審。但在口審之前，官方會給出初步意見并在審理結(jié)束時作出決定。在實踐中，值得注意的是，申請人在此前答復(fù)審查意見時應(yīng)仔細(xì)考慮審查員給出的修改意見，不能完全依照審查員給出的修改意見，如果完全依照審查員給出的修改意見后授權(quán)但修改超范圍，那么修改超范圍會被作為提出異議的理由。在實踐中，為了避免修改超范圍，德國專利代理人建議將說明書中的實施例都寫入從權(quán)，這樣修改時便可將從權(quán)加入獨權(quán)。即使從權(quán)不清楚，這也不是異議的理由。另外，即使撤銷異議請求，也會導(dǎo)致專利局作出決定，也就是說一旦提交異議，則協(xié)商便無意義（異議請求的結(jié)果由專利局決定）。在異議中，每個當(dāng)事人承擔(dān)其自己的費用。
DPMA的無效（訴訟）程序
由于無效涉及多方當(dāng)事人，所以德國的無效請求以及之后的上訴需要提交至法院。除聯(lián)邦專利法院（https://www.bundespatentgericht.de/cms/）外，德國有639個本地法院（無權(quán)審理專利案件）、115個地方法院（其中12個可以審理專利案件）、24個高級地方法院（其中6個可以審理專利案件）和聯(lián)邦最高法院。
在聯(lián)邦專利法院，每年大約有220件提交的請求無效案件，大約有250件結(jié)案；每年大約有600件提交的上訴，大約有750件結(jié)案。也就是說1個無效案件平均需要2年來審理。
請求無效的一般規(guī)則是：根據(jù)當(dāng)事人的請求來建立合議庭；根據(jù)當(dāng)事人來處置案件；依職權(quán)調(diào)查。在此，需要注意異議與無效的區(qū)別，在異議中專利局自己找現(xiàn)有技術(shù)，即使在異議中只提新穎性專利局也會審查創(chuàng)造性；但在無效中，根據(jù)請求原則，如果當(dāng)事人只提新穎性，那么法院只審查當(dāng)事人所提出的新穎性，而且法院不主動找證據(jù)。合議庭由3個法學(xué)法官（具有大學(xué)法學(xué)學(xué)位并具有在地方法院的實踐經(jīng)驗且與法院簽訂終身合同）和 2 個技術(shù)法官（具有大學(xué)技術(shù)學(xué)位和5年的專業(yè)技術(shù)經(jīng)驗還是以前的審查員且與法院簽訂終身合同）組成。無效請求可以通過如下方式提交：在任何時候，甚至在專利期滿之后（可以追溯以前的在專利期內(nèi)的權(quán)利，因為一旦專利被無效則其自始不存在）；由任何人提交給聯(lián)邦專利法院；與注冊的所有人相對抗（即使該專利已被轉(zhuǎn)賣）；如果異議懸而未決則無效請求不被接收。
在無效請求中必須含有：原告和被告的名稱；書面爭辯；現(xiàn)有技術(shù)；還需要德國專利代理人（不必需德國律師）。無效請求的官方費用取決于權(quán)利要求的價值（注意不是權(quán)利要求的個數(shù)），該價值由法院計算，例如關(guān)于液晶顯示面板領(lǐng)域的專利的價值大約為每件50萬-100萬歐元，無效請求的官方費用則大約為1萬歐元-8萬歐元。相比于200歐元的異議費來說，這的確非常非常昂貴，而且輸?shù)艄偎镜囊环竭€要支付對方的專利代理人/律師費。
無效請求的理由包括：被專利法排除在外的主題；不具新穎性；不具創(chuàng)造性；不具工業(yè)適用性；公開不充分；竊取專利（專利內(nèi)容是從第三人處非法獲得）；不容許的延伸（延伸到后來的發(fā)明）。被告需在1個月內(nèi)答復(fù)無效請求（至少寫一句話“本專利有效”，否則不答的話將被法院認(rèn)定本專利無效），由法院設(shè)定口審日期，法院給出初步意見并且設(shè)定答復(fù)時間（最后一次答辯機會），在口審結(jié)束時作出決定。
在實踐中，庭審之前的結(jié)論其實是由一個法官寫的，實際上是由一個法官來說服其他法官支持其決定。在口審之前，法官們已經(jīng)對案件討論了多次，僅剩幾個關(guān)鍵問題未解決，實際上在庭審之前法官們的意見已經(jīng)成熟。雖然如此，當(dāng)庭口審依然很重要，因為也會出現(xiàn)當(dāng)庭口審時完全扭轉(zhuǎn)法官們的意見的情況?？趯彽某绦驗閷徟虚L主導(dǎo)口審并且與當(dāng)事人討論案件，在口審結(jié)束時作出決定。
口審決定包括：拒絕、同意或部分同意原告的請求；和有關(guān)費用的決定。在此需要注意的是，針對同一案件原告以同樣的無效理由只能提一次無效請求，也就是說對同一無效理由以后不得再提。對此，在法律中列舉的每一個無效理由都應(yīng)被理解為相同的訴訟理由。例如，當(dāng)事人曾以缺乏創(chuàng)造性為由提起無效訴訟而被駁回且生效，即便其以之前沒有陳述過的、經(jīng)過深思熟慮的材料為基礎(chǔ)，也不能再以損害新穎性的在先技術(shù)為由再提起新的訴訟，因為在此當(dāng)事人又一次以缺乏可專利性的法定無效理由作為訴訟的基礎(chǔ)。在實踐中，很多情況下都是雙方協(xié)商撤銷無效請求，因為專利被無效的結(jié)果對于雙方來說可能均不利，因該專利被無效會使得任何第三方免費使用該專利的技術(shù)方案 。
總之，雖然中國的專利法源自德國，但時至今日中國的專利法及專利實踐與德國的專利法及專利實踐已大有不同（尤其是在復(fù)審和無效方面），希望有志于德國市場的中國企業(yè)和個人能更多關(guān)注這些差異。
* 友情提示：以上信息僅供參考。在實際作業(yè)中，請以德國當(dāng)時的法律法規(guī)及相關(guān)規(guī)定為準(zhǔn)。