作者：聶寒蕾 專利工程師

一、前言

商業(yè)方法是指實(shí)現(xiàn)各種商業(yè)活動(dòng)和事務(wù)活動(dòng)的方法，是一種對(duì)人的社會(huì)和經(jīng)濟(jì)活動(dòng)規(guī)則和方法的廣義解釋，例如包括證券、保險(xiǎn)、租賃、拍賣、廣告、服務(wù)、經(jīng)營管理、行政管理、事務(wù)安排等。目前，世界各國對(duì)商業(yè)方法專利沒有統(tǒng)一的定義，在我國，一般認(rèn)為，商業(yè)方法類的專利是指以利用計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)完成商業(yè)方法為主題的發(fā)明專利申請(qǐng)，具體來說包括：電信通訊、金融與財(cái)務(wù)、訂購運(yùn)送以及所有有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用和電子商務(wù)相關(guān)的專利。

傳統(tǒng)商業(yè)模式中，由于商業(yè)規(guī)則和方法大多由人為制定或完成，屬于專利法意義上的“智力活動(dòng)的規(guī)則和方法”而非工業(yè)技術(shù)，并因此不被授予專利權(quán)。隨著科技的發(fā)展，商業(yè)規(guī)則也包含一些通過網(wǎng)絡(luò)或計(jì)算機(jī)完成商業(yè)交易的規(guī)則，例如網(wǎng)絡(luò)交易規(guī)則，在線支付規(guī)則等等。商業(yè)方法也包含了一些通過網(wǎng)絡(luò)或計(jì)算機(jī)完成的方法，例如會(huì)計(jì)方法中通過進(jìn)銷存管理系統(tǒng)進(jìn)行財(cái)務(wù)管理的方法，營銷方法中通過網(wǎng)絡(luò)向用戶推送廣告的方法等。這些已經(jīng)不再屬于完全由人通過智力活動(dòng)或者思維去制定或完成的方法，不再符合“智力活動(dòng)的規(guī)則和方法”所規(guī)定的情形，因此不能再依此條款排除其授權(quán)可能性。

在2017年4月，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局發(fā)文修改《專利審查指南》，其中有涉及商業(yè)方法部分的內(nèi)容，其中提及“涉及商業(yè)模式的權(quán)利要求，如果既包含商業(yè)規(guī)則和方法的內(nèi)容，又包含技術(shù)特征，則不應(yīng)當(dāng)依據(jù)專利法第二十五條排除其獲得專利權(quán)的可能性”。從表面上來看，容易產(chǎn)生商業(yè)方法類案件審查尺度趨寬的意思，實(shí)際上，按照近期的審查趨勢(shì)來看，商業(yè)方法類案件絕大部分都會(huì)被以非客體問題駁回。

而作為專利代理行業(yè)的從業(yè)者，遇到涉及商業(yè)場(chǎng)景和商業(yè)效果的方案，我們應(yīng)該盡自己的努力對(duì)技術(shù)方案進(jìn)行技術(shù)化處理，以避免專利內(nèi)容以“非客體問題”為由而被一棍子打死的狀況。

因此，在涉及商業(yè)方法的專利申請(qǐng)文件的撰寫過程中，代理人需要從技術(shù)角度進(jìn)行挖掘，將其嵌入到技術(shù)場(chǎng)景下和技術(shù)實(shí)施過程中，挖掘從技術(shù)執(zhí)行層面的技術(shù)點(diǎn)，進(jìn)而，利用技術(shù)特征描述商業(yè)方法的執(zhí)行過程。目前，我們一般采取兩種方法，第一，將案件中涉及的商業(yè)詞匯轉(zhuǎn)換為應(yīng)用場(chǎng)景更加廣泛的技術(shù)詞匯。第二，將商業(yè)方法與具體的執(zhí)行硬件聯(lián)系起來，以擺脫純商業(yè)方法的嫌疑。以下就上述兩種處理方法結(jié)合具體的撰寫實(shí)例進(jìn)行說明。

二、撰寫實(shí)例說明

①技術(shù)交底書中記載了一種基于點(diǎn)擊率預(yù)估值和廣告競(jìng)價(jià)的瀑布流場(chǎng)景商品和廣告混排方案，解決的技術(shù)問題是現(xiàn)有的電商網(wǎng)站僅根據(jù)點(diǎn)擊率預(yù)估值的大小對(duì)商品和廣告進(jìn)行展示，而一般的，商品的點(diǎn)擊率會(huì)明顯高于廣告的點(diǎn)擊率，廣告難有展示機(jī)會(huì)。因而，需要一種混排方案，合理的安排需要推薦的商品和廣告。對(duì)應(yīng)的技術(shù)方案為：

1、將商品和廣告（廣告和商品沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系）均輸入點(diǎn)擊率預(yù)估系統(tǒng)，得到對(duì)應(yīng)的多個(gè)點(diǎn)擊率預(yù)估值；

2、將所有廣告的點(diǎn)擊率預(yù)估值乘以其對(duì)應(yīng)的廣告出價(jià)，得到一預(yù)設(shè)數(shù)值；

3、對(duì)商品和廣告進(jìn)行混合排序；

4、按照混合排序的序列，對(duì)商品和廣告進(jìn)行顯示。

可見，上述技術(shù)方案涉及到商業(yè)方法，具體來說，涉及到電子商務(wù)活動(dòng)中的廣告展示方法。

②具體的撰寫過程：

第一，如前言部分所述的解決方法，先對(duì)技術(shù)方案中涉及的商業(yè)詞匯進(jìn)行上位化處理，具體的上位化處理結(jié)果如下：“商品——待推廣對(duì)象；廣告——待推廣信息；廣告出價(jià)——待推廣信息對(duì)應(yīng)的資源數(shù)值?！?

進(jìn)而，所撰寫的權(quán)利要求如下：

“獲取待推廣對(duì)象的瀏覽信息預(yù)估值與待推廣信息的觸發(fā)信息預(yù)估值；

將所述待推廣信息的觸發(fā)信息預(yù)估值與所述待推廣信息對(duì)應(yīng)的資源數(shù)值之積確定為所述待推廣信息的排序值；

根據(jù)所述待推廣對(duì)象的瀏覽信息預(yù)估值與所述待推廣信息的排序值對(duì)所述待推廣對(duì)象與所述待推廣信息排序，得到一資源序列；

根據(jù)所述資源序列顯示待推廣信息與所述待推廣對(duì)象對(duì)應(yīng)的推廣頁面?！?

第二，可以布置系統(tǒng)權(quán)要，具體的，上述系統(tǒng)可以包括廣告供應(yīng)方平臺(tái)（SSP）、網(wǎng)絡(luò)資源媒體需求方平臺(tái)（DSP）、和廣告交易平臺(tái)（ad exchange）。其中，上述廣告供應(yīng)平臺(tái)可以是第一客戶端，網(wǎng)絡(luò)媒體需求方平臺(tái)可以是第二客戶端，上述廣告交易平臺(tái)用于執(zhí)行上述方法步驟，可以包括服務(wù)器、顯示器、存儲(chǔ)器等，進(jìn)而，可以將服務(wù)器、顯示器、存儲(chǔ)器等作為各個(gè)方法步驟的執(zhí)行主體，以限定執(zhí)行各個(gè)方法步驟的實(shí)體硬件特征。具體的，服務(wù)器的實(shí)體硬件特征可以是處理器或控制器（例如：可編程控制器PLC、FPGA、ARM處理器等）；顯示器的實(shí)體硬件特征可以是LCD液晶顯示器、LED顯示屏、3D顯示器等；存儲(chǔ)器的實(shí)體硬件特征可以是通用數(shù)據(jù)庫技術(shù)（例如：MySQL、Oracle、SQL Server、Redis數(shù)據(jù)庫等）。

第三，可以在說明書中列出各個(gè)執(zhí)行主體的具體硬件執(zhí)行平臺(tái)，例如：存儲(chǔ)器可以是Hadoop框架中的HDFS（分布式文件系統(tǒng)）等，顯示器可以手機(jī)屏幕、電視屏幕、電腦顯示器、頭戴顯示器等，并著重對(duì)硬件平臺(tái)的具體執(zhí)行過程或數(shù)據(jù)處理過程進(jìn)行解釋說明，使得方案的技術(shù)特征與商業(yè)規(guī)則和商業(yè)活動(dòng)有明顯區(qū)分，從而弱化商業(yè)方法的嫌疑。

綜上，通過對(duì)商業(yè)詞匯進(jìn)行上位化處理，能夠拓展商業(yè)方法的適用場(chǎng)景，至少從形式上保證申請(qǐng)文件的權(quán)利要求，符合《專利法》第二條關(guān)于專利保護(hù)客體的規(guī)定。通過將方法與其執(zhí)行硬件聯(lián)系起來，能夠使得權(quán)利要求中包含“利用計(jì)算運(yùn)行程序?qū)?nèi)、外部對(duì)象進(jìn)行控制或處理”的技術(shù)特征，可以使權(quán)利要求的整個(gè)技術(shù)方案符合自然規(guī)律，從實(shí)質(zhì)上滿足專利法第二條第二款客體的規(guī)定。

③其他弱化商業(yè)方法的措施

在背景技術(shù)與技術(shù)效果的撰寫中，代理人可以根據(jù)提煉出的技術(shù)問題進(jìn)行針對(duì)性撰寫。舉例而言：

當(dāng)交底書中涉及一種進(jìn)貨系統(tǒng)，其方案為通過計(jì)算機(jī)軟件記錄顧客的購物習(xí)慣，并將包含了購物習(xí)慣的進(jìn)貨清單發(fā)送至供貨方，以通知供貨方提供貨源，從而解決現(xiàn)有技術(shù)通過進(jìn)貨方與發(fā)貨方通過人工溝通，成本較高，發(fā)貨較慢的問題。如果背景技術(shù)寫成：現(xiàn)有的商家在進(jìn)貨時(shí)，通過員工與供貨方溝通，由于員工的工作效率較低，導(dǎo)致發(fā)貨較慢，則技術(shù)改進(jìn)的對(duì)象是員工這一“人”化對(duì)象，問題是由于人的工作效率較低而導(dǎo)致的。

上述問題屬于人主觀臆斷的問題，不是技術(shù)問題。因而，我們應(yīng)當(dāng)針對(duì)進(jìn)貨系統(tǒng)這一計(jì)算機(jī)對(duì)象，闡述由于進(jìn)貨系統(tǒng)某一技術(shù)上的缺陷導(dǎo)致需要人工錄入和發(fā)送，導(dǎo)致發(fā)貨較慢，則這類問題屬于技術(shù)問題，實(shí)現(xiàn)的技術(shù)效果必然是使得進(jìn)貨系統(tǒng)能夠準(zhǔn)確、有效的控制進(jìn)貨信息。

可見，對(duì)技術(shù)問題的提煉，以及，對(duì)技術(shù)效果的轉(zhuǎn)化也是弱化商業(yè)方法的可行性措施。

三、總結(jié)

當(dāng)前，我國新的商業(yè)模式層出不窮，這些商業(yè)模式既包含了多個(gè)市場(chǎng)主體之間的商業(yè)規(guī)則和商業(yè)方法，也包含了計(jì)算機(jī)軟件、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)以及物理硬件等技術(shù)特征。而商業(yè)方法類專利申請(qǐng)文件的審查日趨嚴(yán)格，因而，探究如何在現(xiàn)行規(guī)則下，降低商業(yè)方法類專利申請(qǐng)文件被駁回的概率，維護(hù)客戶利益最大化，尚需各位同行共同探究。

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