作者：李欣博  律師、專利代理人

中國目前正在從“中國制造”到“中國智造”的轉(zhuǎn)型中，國家也在大力鼓勵職務(wù)發(fā)明，在《國務(wù)院關(guān)于新形勢下加快知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國建設(shè)的若干意見》中就明確規(guī)定要完善職務(wù)發(fā)明制度?！秾＠ā分忻鞔_規(guī)定，單位應(yīng)當(dāng)給予職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造（下稱“職務(wù)發(fā)明”）的發(fā)明人和設(shè)計(jì)人（下稱“發(fā)明人”）相應(yīng)的獎勵以及報酬?！秾＠▽?shí)施細(xì)則》（下稱《細(xì)則》）多個條款也就職務(wù)發(fā)明制度進(jìn)行了完善。

《細(xì)則》中職務(wù)發(fā)明制度遵從的標(biāo)準(zhǔn)一般是有約定從約定，沒有約定按照《細(xì)則》的規(guī)定進(jìn)行獎勵報酬?！都?xì)則》作為具有普適性的規(guī)定，有些非常細(xì)節(jié)的部分很難一一予以規(guī)定，也很難針對單位或發(fā)明人的具有個性的特點(diǎn)進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)定，因此，在現(xiàn)行職務(wù)發(fā)明的制度下，還是建議各單位與發(fā)明人依據(jù)其實(shí)際情況進(jìn)行約定，從而能夠更好的維護(hù)各方的利益。因此，本文就著眼于在實(shí)踐中，單位與發(fā)明人進(jìn)行相關(guān)職務(wù)發(fā)明約定時，需要額外注意的幾個要點(diǎn)問題：

一、約定的形式問題

《細(xì)則》中規(guī)定約定的方式可以是合同約定的方式，也可以在依法制定的規(guī)章制度中進(jìn)行規(guī)定。如果是合同約定的方式，那么就需要有相應(yīng)的簽字蓋章，并且雙方至少各執(zhí)一份，注意進(jìn)行合同的留存，為避免合同頁的替換，同時建議加蓋騎縫章（或騎縫簽名）。

如果是在規(guī)章制度中進(jìn)行規(guī)定，那么不僅要注意內(nèi)容本身，還要注意程序問題。作為單位規(guī)章制度的一部分，還建議依據(jù)《勞動合同法》第四條的相關(guān)規(guī)定，履行相應(yīng)的民主程序和公示程序。建議相關(guān)參與人員簽字確認(rèn)做好證據(jù)留存工作，防止規(guī)章制度因不符合《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定而無法適用。

二、獎勵的發(fā)放時間問題

《細(xì)則》中規(guī)定獎勵的發(fā)放時間應(yīng)當(dāng)自“專利權(quán)公告之日起3個月內(nèi)”發(fā)放。但單位內(nèi)部有相應(yīng)的財務(wù)流程，需要一定的時間，如果無法按照規(guī)定的時間發(fā)放，那么建議雙方在進(jìn)行約定時就獎勵的發(fā)放時間依據(jù)單位的財務(wù)制度進(jìn)行相應(yīng)約定，如果不約定的話，依照《細(xì)則》的規(guī)定，會產(chǎn)生違規(guī)的可能性。

三、發(fā)明的貢獻(xiàn)率問題

《細(xì)則》中規(guī)定，單位實(shí)施職務(wù)發(fā)明的，應(yīng)當(dāng)從營業(yè)利潤中提取一定比例作為報酬給予發(fā)明人。但筆者在實(shí)際工作中發(fā)現(xiàn)，隨著知識產(chǎn)權(quán)意識的深入，企業(yè)越來越注重專利的申請與保護(hù)，一個產(chǎn)品上可能存在不止一個專利。以智能手機(jī)為例，一個手機(jī)上可能同時存在有上萬件專利，在這種情況下，如何對發(fā)明人進(jìn)行報酬呢？

筆者的建議是，在進(jìn)行職務(wù)發(fā)明約定的時候，建議在計(jì)算報酬的時候考慮貢獻(xiàn)率的問題。筆者在對國外的職務(wù)發(fā)明規(guī)定研究時發(fā)現(xiàn)，國外單位在計(jì)算報酬的時候會考慮到多種情況，按照不同的情況確定多個比率，最后專利的費(fèi)用是乘以不同的比率最終算出來的費(fèi)用，這樣的規(guī)定筆者覺得還是有一定優(yōu)勢的。

實(shí)踐中確實(shí)存在一個產(chǎn)品利潤非常高，但是單位給發(fā)明人的報酬極其少的情況，在這種情況下，不排除合同存在顯失公平或違背誠實(shí)信用原則的可能性。如果能夠基于雙方都同意的相應(yīng)比率計(jì)算方式，給予發(fā)明人合理的報酬，那么將更有利于發(fā)明人的創(chuàng)新積極性，也將更有利于單位的整體發(fā)展。

四、退休職工的獎勵報酬發(fā)放問題

《細(xì)則》中規(guī)定退休后1年內(nèi)做出的發(fā)明創(chuàng)造依然屬于職務(wù)發(fā)明。在這里，退休職工所要考慮的不僅僅是權(quán)屬的問題，更重要的還有獎勵報酬發(fā)放的問題。隨著交通的便捷，退休職工可能會離開原城市生活，或者也有可能涉及作為遺產(chǎn)繼承的可能性，這些也是在發(fā)放獎勵報酬時需要考慮的問題。

筆者建議退休的發(fā)明人在退休前應(yīng)當(dāng)向知識產(chǎn)權(quán)部門登記聯(lián)絡(luò)方式，如果是銀行轉(zhuǎn)賬支付的話，應(yīng)當(dāng)提交相應(yīng)的銀行卡或賬號，同時建議提交時采用紙質(zhì)并簽名的方式，其后單位將獎勵報酬支付到退休發(fā)明人指定的賬戶中去。如果聯(lián)系不上或賬戶改變的，建議先行提存，待聯(lián)系上退休的發(fā)明人后再予以支付。

五、獎勵、報酬的分階段發(fā)放問題

獎勵的發(fā)放應(yīng)當(dāng)適應(yīng)單位相應(yīng)的制度，如果是單位鼓勵專利申請的階段，建議分多期給予獎勵，如在提交專利申請后就可以發(fā)放第一期的獎勵；如果是單位鼓勵海外申請的階段，建議海外申請成功的獎勵高于國內(nèi)申請的獎勵。簡單來講就是要適應(yīng)單位現(xiàn)階段的知識產(chǎn)權(quán)政策進(jìn)行個性化的制定。

報酬的發(fā)放也應(yīng)當(dāng)適應(yīng)單位相應(yīng)的制度，如可以根據(jù)專利的許可情況，或者產(chǎn)品的銷售個數(shù)，或者產(chǎn)品的利潤情況等進(jìn)行劃分，對取得更好市場效果的發(fā)明人更高的報酬，以鼓勵發(fā)明人的創(chuàng)新積極性。

六、實(shí)施、許可和轉(zhuǎn)讓中報酬發(fā)放問題

《細(xì)則》中就相關(guān)獎勵報酬的最低標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了規(guī)定。在實(shí)務(wù)中，各省在專利條例（各省條例名稱可能有不同）中也規(guī)定了不同金額或比例的獎勵/報酬。因此，單位在與發(fā)明人進(jìn)行獎勵報酬約定時，建議參考所在省市的相關(guān)條例，就單位自行實(shí)施、許可、轉(zhuǎn)讓等報酬的計(jì)算方式都進(jìn)行約定。如果有了約定但是漏寫了某種方式的報酬計(jì)算方式，存在依據(jù)所在省市的相關(guān)條例，進(jìn)行獎勵報酬數(shù)額判定的可能性。

在現(xiàn)行的職務(wù)發(fā)明法律法規(guī)的規(guī)定下，我們建議為了保護(hù)各方利益，防止產(chǎn)生糾紛，單位和發(fā)明人需要對職務(wù)發(fā)明及相關(guān)獎勵報酬制度進(jìn)行全面的約定。同時，約定在程序和內(nèi)容上都應(yīng)當(dāng)符合相應(yīng)法律法規(guī)的規(guī)定，從而更好的鼓勵科技創(chuàng)新，提升企業(yè)整體創(chuàng)新能力。